近年來，定制化妝品日益流行，并開辟出一個(gè)新業(yè)態(tài)及消費(fèi)細(xì)分市場(chǎng)。今年1月1日，《化妝品監(jiān)督管理?xiàng)l例》（以下簡(jiǎn)稱《條例》）已正式實(shí)施。在我國現(xiàn)行法律框架下，定制化妝品是否合法合規(guī)值得關(guān)注。

　　個(gè)性化定制化妝品漸成風(fēng)潮

　　定制化妝品，是指根據(jù)個(gè)人皮膚檢測(cè)結(jié)果和個(gè)人特定訴求，力爭(zhēng)為每位消費(fèi)者單獨(dú)研發(fā)調(diào)整的、專屬個(gè)人的化妝品配方。

　　據(jù)筆者了解，目前定制化妝品大致可分為兩種模式：模塊化化妝品（功效定制）和獨(dú)一性化妝品（成分定制）。功效定制模式主要體現(xiàn)為不同功效化妝品的搭配及組成（如在統(tǒng)一的基底液基礎(chǔ)上選配具有不同功效的精華液），其主要依賴于模塊化產(chǎn)品的選擇范圍，屬于廣義的定制化妝品。需要注意的是，不同獨(dú)立零售成品間的組合（如精華與面霜組合套裝）不是本文所討論的功效定制范疇。而成分定制模式更凸顯其可提供獨(dú)創(chuàng)原料，打造獨(dú)一性化妝品，以滿足個(gè)體多樣性需求，并無限接近“一人一方”的理念，屬于狹義的定制化妝品。當(dāng)然，上述兩種模式也會(huì)不可避免地相互融合交織，在實(shí)際的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)行為中并無非此即彼的區(qū)別。

　　無論是哪種定制模式，除能滿足消費(fèi)者的客觀需求外，均能在一定程度上滿足消費(fèi)者對(duì)私人性和專屬性的情感需求。因此，定制化妝品被賦予的“量身定做”概念，獲得了部分消費(fèi)者的追捧，從而激發(fā)相關(guān)市場(chǎng)主體在該消費(fèi)細(xì)分市場(chǎng)不斷加大投入和推廣。筆者所討論的定制化妝品在法律框架下的合規(guī)問題，關(guān)乎該細(xì)分市場(chǎng)的未來發(fā)展方向及產(chǎn)業(yè)預(yù)期之根本要素。

　　定制化妝品合規(guī)性受關(guān)注

　　目前，定制化妝品在我國相關(guān)法律法規(guī)中未有明確定義。若將“定制化妝品”的法律解釋聚焦于“化妝品”，即產(chǎn)品的本質(zhì)屬性，那么其法律適用問題必然與《條例》及其配套文件構(gòu)成的全新監(jiān)管體系下的管理要求密不可分。

　　根據(jù)現(xiàn)行化妝品監(jiān)管要求，所有的化妝品應(yīng)在上市前完成安全性和功效性評(píng)價(jià)研究，并將相關(guān)數(shù)據(jù)結(jié)果提交國家化妝品監(jiān)管部門，以完成產(chǎn)品上市前的注冊(cè)或備案工作。具體而言，任一化妝品原料及任一化妝品成品都只有在完成注冊(cè)或備案后，才能進(jìn)行大規(guī)模生產(chǎn)并投放市場(chǎng)，而且化妝品成品的配方應(yīng)在上市后不發(fā)生實(shí)質(zhì)性改變。這種強(qiáng)制性、前置性監(jiān)管方式不同于部分域外化妝品監(jiān)管體系，定制化妝品在我國市場(chǎng)的發(fā)展必須遵循這種法規(guī)體系的立法精神。也就是說，任一定制化妝品原料及成品都應(yīng)受到《條例》及其配套文件的廣泛約束。

　　對(duì)于功效定制模式下的定制化妝品，各市場(chǎng)主體需基于已有的模塊化配方，提前對(duì)不同搭配及組成方式進(jìn)行窮盡式的安全評(píng)估及功效評(píng)價(jià)，才能滿足我國現(xiàn)行化妝品監(jiān)管要求。對(duì)于成分定制模式下的定制化妝品，如欲提供獨(dú)創(chuàng)性原料以實(shí)現(xiàn)“一人一方”的目標(biāo)，無疑相當(dāng)于一次全新產(chǎn)品的開發(fā)，即從原料的安全及功效到成品的安全及功效均需開展針對(duì)性的研究評(píng)估。值得注意的是，“一人一方”理念下的功效評(píng)價(jià)工作可能成為無法跨越的鴻溝，畢竟合適的受試者篩選是不小的挑戰(zhàn)。不可否認(rèn)的是，只要按照現(xiàn)行化妝品監(jiān)管體系的指引，部分成分定制類定制化妝品亦能在注冊(cè)人或備案人履行相關(guān)法定義務(wù)后，最終交付給特定的消費(fèi)者。

　　如上所述，現(xiàn)行化妝品監(jiān)管體系雖然未針對(duì)定制化妝品設(shè)立特殊的規(guī)定，但也沒有完全阻斷定制化妝品適用現(xiàn)行化妝品法規(guī)體系得以回應(yīng)消費(fèi)升級(jí)的訴求。暫且不論時(shí)間及經(jīng)濟(jì)成本的影響，僅從產(chǎn)品合規(guī)角度分析，定制化妝品的注冊(cè)人或備案人在理論上的確具有完全執(zhí)行相關(guān)監(jiān)管要求的可能性。

　　但是，作為理性經(jīng)濟(jì)人的消費(fèi)者及市場(chǎng)主體未必能從中獲得各自追求的目標(biāo)。除產(chǎn)品上市前需考量所投入的各種成本外，定制化妝品的注冊(cè)人或備案人還需承擔(dān)定制化妝品上市后的監(jiān)測(cè)與評(píng)價(jià)工作。鑒于定制化妝品的特殊性，較少的監(jiān)測(cè)總樣本量容易受到不良反應(yīng)個(gè)例數(shù)的影響，非?？简?yàn)相關(guān)市場(chǎng)主體的評(píng)價(jià)能力與水平。因此，雖然現(xiàn)行化妝品監(jiān)管體系也可適用于定制化妝品，但是諸多實(shí)踐中的難點(diǎn)導(dǎo)致我國定制化妝品細(xì)分市場(chǎng)發(fā)展較為緩慢。

　　“定制”是否可適用《民法典》

　　若將“定制化妝品”的法律解釋聚焦于“定制”，即產(chǎn)品的制作特征，則定制化妝品可能突破《條例》監(jiān)管范疇，轉(zhuǎn)而受到我國其他法律體系的規(guī)制。

　　采納此種目的解釋的關(guān)鍵在于定制化妝品并非面向不特定的消費(fèi)群體，而是將受眾縮限為一個(gè)個(gè)獨(dú)立又特定的個(gè)體。若把“定制”當(dāng)作“定制化妝品”的主要要件，定制化妝品可視為一種平等民事主體之間達(dá)成的民事法律關(guān)系下的產(chǎn)物，適用于我國《民法典》關(guān)于承攬合同關(guān)系之各項(xiàng)規(guī)定。

　　所謂承攬合同，根據(jù)《民法典》第七百七十條第一款的定義，是指承攬人（定制化妝品經(jīng)營(yíng)主體，實(shí)踐中或以品牌方為主）按照定作人（特定消費(fèi)者）的要求完成工作，交付工作成果（定制化妝品），定作人支付報(bào)酬的合同。值得注意的是，承攬合同具有一定的法定特殊性，尤其是在承攬合同約定中存在容易忽視的多項(xiàng)默認(rèn)條款。例如，《民法典》第七百七十二條規(guī)定的承攬人應(yīng)親自完成主要工作，以及第七百八十七條規(guī)定的定作人有權(quán)在工作完成前隨時(shí)解除承攬合同。因此，定制化妝品合同如何具體約定，需要雙方在定制工作開始前進(jìn)行充分的溝通與協(xié)商。

　　另外，即便認(rèn)為定制化妝品的歸類應(yīng)著重考慮其“定制”特性，不適合由管理化妝品安全的行政主管機(jī)構(gòu)依法介入、干涉及調(diào)整（即不屬于現(xiàn)行化妝品監(jiān)管體系的管理范疇），其仍應(yīng)受制于我國《產(chǎn)品質(zhì)量法》的管理要求。當(dāng)定制化妝品出現(xiàn)定制加工過程問題、相關(guān)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)缺失、標(biāo)簽標(biāo)識(shí)等消費(fèi)糾紛且涉及消費(fèi)者維權(quán)時(shí)，又會(huì)形成《產(chǎn)品質(zhì)量法》《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》《廣告法》《刑法》等諸多法律聚合或競(jìng)合適用的復(fù)雜情形。

　　定制化妝品市場(chǎng)作為一個(gè)新型細(xì)分市場(chǎng)，我國及全球不少國家和地區(qū)均暫未推出針對(duì)性的制度規(guī)定。雖然韓國在定制化妝品的法規(guī)方面進(jìn)行了一些開創(chuàng)性的嘗試，但是筆者認(rèn)為，允許經(jīng)營(yíng)門店配備專業(yè)調(diào)配管理師進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)制售等制度模式，并不符合我國的化妝品監(jiān)管理念。我國歷經(jīng)多年建立完善的現(xiàn)行化妝品監(jiān)管體系，旨在著重規(guī)范化妝品行業(yè)的健康發(fā)展，提升行業(yè)的自律意識(shí)及主體責(zé)任落實(shí)。雖然相關(guān)法律體系未明確禁止定制化妝品的發(fā)展，但是各環(huán)節(jié)的嚴(yán)格監(jiān)管要求使得市場(chǎng)主體不得不權(quán)衡定制化妝品的經(jīng)濟(jì)收益與合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。因此，市場(chǎng)期待定制化妝品帶來的消費(fèi)升級(jí)仍需假以時(shí)日，期待制定出臺(tái)更適用定制化妝品發(fā)展的法規(guī)文件，以解決新業(yè)態(tài)發(fā)展存在的若干實(shí)務(wù)難題。